通商研究|境外上市公司分拆境内业务实施A股上市之路径

发表于 讨论求助 2019-06-29 00:55:28

 

                                                    

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通商素以提供中国公司境外上市法律服务而著称。随着近几年来的资本市场变化,境外上市公司私有化回归后A股上市,或境外上市公司分拆境内业务在A股上市案例风起云涌。


在境外上市公司实现A股上市领域,通商全面了解和精准把握相关法律、政策和监管实践,已经成功代理完成多起案例。对该等领域的市场动态,通商一直保持紧密关注和深入研究。我们未来将不时在公号分享通商在该等领域的成功经验和案例研究。


以下是通商律师对于境外上市公司分拆境内业务在A股上市的一篇研究,Enjoy:

                                                                                  


前言

对于诸多境外“中概股”和即将成为“中概股”的美元项目而言,“境内上”还是“境外上”一直是个单选题,“搭红筹”和“拆VIE”一直是对矛盾体。原因是,境外上市公司分拆业务A股上市近似于一个“禁区”,仅有少数的几家通过借壳,曲径通幽地在A股上市。

 

但就在4月10日,北大青鸟环宇消防设备股份有限公司通过中国证监会发审委审核,这一事件又再度引起了市场关注。

 

事实上,早在2016年11月就通过审核的亚翔系统集成科技(苏州)股份有限公司,因为其母公司属于注册地及上市地均在台湾的上市公司(环宇消防的母公司属于H股上市公司),更具有标杆意义。

 

最新鲜出炉的案例,为5月2日通过发审委审核的浙江沪杭甬(00576.HK)旗下的浙商证券。

 

对于诸多境外“中概股”和即将成为“中概股”的美元项目而言,境外上市公司分拆业务A股上市成为现实,意味着以后“境内上”还是“境外上”可能不再是一个单选题,对这些现在和将来的中概股公司而言(尤其是业务多元化和海外业务占比高的项目),这是一个非常利好的消息,至少,这可能意味着一个监管改革的方向。 

 

本文将着重分析亚翔集成A股上市过程中的审核重点,并试图寻找类似项目的关注要点及解决思路,以为有志于分拆部分境内业务回归A股上市的境外上市公司,包括中概股公司(以及准中概股公司),提供一些可借鉴的路径和经验。


案例概述


2017年4月10日,北大青鸟环宇消防设备股份有限公司(“环宇消防”)通过中国证监会发审委审核的消息在市场上引起了巨大反响;环宇消防控股股东系香港上市公司北大青鸟环宇(HK.08095),环宇消防的过会引起了市场对境外上市公司所属中国境内企业实施A股上市(即境外上市分拆业务A股上市)的广泛关注。

 

然而我们注意到,环宇消防并非首家成功直接登陆A股的境外上市公司子公司。在此之前,台湾上市公司亚翔工程股份有限公司(“台湾亚翔”)控制的亚翔系统集成科技(苏州)股份有限公司(“亚翔集成”)通过与台湾亚翔签署相关协议明确业务划分,已于2016年11月25日取得中国证监会证监许可【2016】2866号文核准,并于2016年12月30日在上海证券交易所上市(“上市”),成为首家控股股东系境外上市公司并于境内A股成功直接上市的外商投资企业。

 

在亚翔集成和环宇消防之前,尚无典型的境外上市公司分拆所属中国境内企业实施A股直接上市的案例,仅有的一些成功案例为境外上市公司所属中国境内企业通过借壳上市之目的实现A股上市。

 

亚翔集成与环宇消防的上市架构亦不相同,亚翔集成的控股股东台湾亚翔是一家注册地及上市地均在台湾的上市公司,而环宇消防的控股股东北大青鸟环宇系注册在中国境内的H股上市企业。此外,亚翔集成与台湾亚翔的主营业务完全相同,从而导致亚翔集成的A股上市历程较之环宇消防更曲折及具有借鉴意义。

 

一、亚翔集成的基本情况


亚翔集成的前身系于2002年设立的外商投资有限责任公司亚翔系统集成科技(苏州)有限公司(“亚翔有限”),亚翔有限于2008年整体变更为亚翔集成。亚翔集成是主要为高科技产业提供洁净室系统集成工程解决方案及实施服务的专业服务商。

 

亚翔集成上市前的股本总额为16,000万股,股权架构如下:


亚翔集成上市前的控股股东为台湾亚翔,台湾亚翔持有亚翔集成11,520 万股股份,占股本总额的72%;台湾亚翔系台湾证券交易所上市公司,其股票代码为6139,在亚翔集成上市之后,台湾亚翔仍持有亚翔集成53.99%的股份,继续保持亚翔集成的控股股东地位。台湾亚翔的主营业务包括土建施工、机电安装、洁净工程服务业务,其中洁净室工程及机电安装工程服务业务与亚翔集成相同。


二、亚翔集成的审核重点解析


虽然在亚翔集成前无典型的境外上市公司所属中国境内企业实现A股直接上市的案例,但实际上无论是《公司法》、《证券法》还是《首次公开发行股票并上市管理办法》等法律、法规,均没有禁止或者限制境外上市公司所属中国境内企业实施A股直接上市


同时,中国证监会在过往保荐代表人培训会议上对境外上市公司所属中国境内企业实施A股直接上市提出上市主体独立性、程序合法性以及避免同业竞争等关注要点,在某种程度上肯定了境外上市公司所属中国境内企业实施A股直接上市的现实可操作性


结合前述中国证监会过往保荐代表人培训会议相关内容及亚翔集成案例,我们对境外上市公司所属中国境内企业实施A股直接上市的审核重点和核查方式进行了总结归纳,具体如下:


1. 境内下属企业在境内上市应符合境外上市母公司所在地证券监管规定


针对该等事宜,亚翔集成的中介机构重点核对了台湾《公司法》、《证券法》相关条款、台湾亚翔《章程》,核查了台湾亚翔审议亚翔集成上市事宜的董事会文件,同时就亚翔集成上市事宜是否需要经过台交所同意、履行的法律程序、是否符合台湾相关法律法规的规定以及是否存在纠纷或潜在纠纷取得了台湾法律事务所出具的专项意见。


2. 发行人的信息披露与境外上市公司披露的信息应具有一致性


针对该等事宜,亚翔集成的中介机构审阅了台湾亚翔设立以来的登记资料、近三年来发布的年度报告、季度报告、三会资料及其他信息披露文件并于亚翔集成披露的相关信息进行核对,同时对董事会秘书、信息披露负责人等管理人员进行了访谈,得出不存在差异的结论。


3.  发行人与境外上市公司之间解决同业竞争问题


从近几年首发上市的市场案例来看,同业竞争一直是中国证监会的重点关注问题,亦常常作为首发上市未获得通过的主要原因。


在亚翔集成案例中,台湾亚翔的主营业务之一洁净室工程及机电安装工程服务业务与亚翔集成相同。对此,亚翔集成采取如下方式处理中国证监会对同业竞争:


(1) 亚翔集成与台湾亚翔进行了业务的市场划分。亚翔集成和台湾亚翔先后签署了避免同业竞争协议,该等协议严格限定由双方在各自不同区域开展工程服务业务;为彻底消除中国证监会的疑虑,亚翔集成和台湾亚翔签署了补充协议,约定除台湾地区外,全球范围其他地区的洁净室工程及机电安装工程服务业务全部交由亚翔集成承接。


(2) 在亚翔集成与台湾亚翔通过协议严格划分市场的基础上,亚翔集成还进一步论证其与台湾亚翔之间不存在同业竞争:


a. 发行人业务具有不动产性质,不可分离和自由流通,不可能移动至其他地点使用;


b.大陆地区实行严格的资质管理,台湾亚翔不具备在大陆地区开展业务的资质;


c. 湾地区法律规定“建筑、工程服务”不向大陆地区投资人开放,亚翔集成不能进入台湾地区从事其主营业务。


4.  发行人应具备独立性


针对该等事宜,亚翔集成的中介机构核查了亚翔集成房屋所有权证、商标、专利证书等财产权利性凭证、台湾亚翔与亚翔集成资金往来情况、亚翔集成内部控制制度、财务报告及审计报告、高级管理人员及核心技术人员的劳动合同、采购和销售合同等资料,并通过披露如下信息以论证亚翔集成在业务、技术、人员、资产方面独立于台湾亚翔:


(1) 台湾亚翔主营业务情况,各板块业务资产、收入、利润情况,亚翔集成自设立的资产、收入、利润在台湾亚翔体系内占比情况;


(2) 台湾亚翔与亚翔集成相同的业务板块的收入规模、主要业务区域、主要客户与亚翔集成境内客户的关系;


(3) 台湾亚翔在亚翔集成业务发展过程中的作用、提供的技术、人员、物资支持情况及亚翔集成技术人员配置、研发需要的软硬件来源、亚翔集成所使用的技术与台湾亚翔的差异;


(4) 亚翔集成董事、监事、高级管理人员及核心技术人员的配置情况及对外兼职情况。


5.  发行人与境外上市公司公允处理关联交易


就关联交易事宜,亚翔集成不仅披露了其在报告期内的关联方及关联交易情况,还全面披露了其自设立以来与台湾亚翔的关联交易内容。


除此之外,亚翔集成从关联交易对公司财务状况和经营成果的影响、关联交易的决策机制和决策程序、关联交易报告期的变动情况、公司规范和减少关联交易的措施及实际控制人对于减少或避免关联交易所做出的承诺等方面,对亚翔集成与台湾亚翔发生的关联交易必要性和公允性以及对亚翔集成的不利影响做出合理解释。


三、亚翔集成案例对境外上市公司分拆境内企业回归A股上市的实践意义


境外上市公司所属中国境内企业实施A股上市,曾一度被市场认为争议很大、操作性并不强,因此之前即便境外上市公司有此意图,更多也会选择以借壳方式实现登陆A股市场(如神舟信息通过借壳*ST太光、创维数字借壳华润锦华、永达汽车借壳扬子新材等)。

 

亚翔集成与环宇消防,尤其是控股股东之注册地及上市地均在境外的亚翔集成成功A股上市,给市场释放出明确的信号:允许符合条件的境外上市公司所属中国境内企业实施A股上市。

 

我们研究发现,除亚翔集成、环宇消防和浙商证券之外,碧桂园(02007.HK)旗下的碧桂园物业等均已向中国证监会提交招股说明书,以期登陆A股市场。此外,本所正在经办的多个案例预计会在今年年底前公开提交招股说明书。

 

我们有充分理由相信,未来会有越来越多的此类案例出现。

 

对于中概股项目而言,就回归A股上市的路径,虽然监管机关近似于关上了私有化的大门,却似乎又给开了一扇小窗。

 

尽管有上述部分的案例,但根据我们的操作经验,在实践中,还是有诸多问题尚需谨慎对待和妥善处理,最常见的就包括外商产业限制、VIE模式的不确定性、海外业务占比、境内外业务的区分和独立性的论证等问题。唯有在这些问题上做到充分论证和提供解决方案,方能增加分拆回归A股上市的成功可能性。


                                                                                  

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作者简介:



   刘涛 合伙人

   上海办公室

   liutao@tongshang.com

   主要业务领域

   资本市场、兼并收购、

   基金设立及私募融资




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